企業(yè)設立的方式
企業(yè)設立是指企業(yè)設立人依照法定的條件和程序,為組建公司并取得法人資格而須采取和完成的法律行為。企業(yè)設立不同于公司的設立登記,后者僅是企業(yè)設立行為的階段;企業(yè)設立也不同于公司成立,后者不是一種法律行為,而是設立人取得公司法人資格的一種事實狀態(tài)或設立人設立公司行為的法律后果。
企業(yè)設立的實質是一種法律行為,屬于法律行為中的多方法律行為,但一人有限責任公司和國有獨資公司的設立行為屬于單方法律行為。
企業(yè)設立的方式
企業(yè)設立的方式基本為兩種,即發(fā)起設立和募集設立。
發(fā)起設立又稱“同時設立”、“單純設立”等,是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認購而設立公司的方式。有限責任公司只能采取發(fā)起設立的方式,由全體股東出資設立。股份公司也可以采用發(fā)起設立的方式。中國公司法第78條明確規(guī)定,股份有限公司可采取發(fā)起設立的方式,也可以采取募集設立的方式。發(fā)起設立在程序上較為簡便。
募集設立又稱“漸次設立”或“復雜設立”,是指發(fā)起人只認購公司股份或首期發(fā)行股份的一部分,其余部分對外募集而設立公司的方式。中國公司法第78條第3款規(guī)定:“募集設立,是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。”所以,募集設立既可以是通過向社會公開發(fā)行股票的方式設立,也可以是不發(fā)行股票而只向特定對象募集而設立。這種方式只為股份有限企業(yè)設立之方式。由于募集設立的股份有限公司資本規(guī)模較大,涉及眾多投資者的利益,故各國公司法均對其設立程序嚴格限制。如為防止發(fā)起人完全憑借他人資本設立公司,損害一般投資者的利益,各國大都規(guī)定了發(fā)起人認購的股份在公司股本總數(shù)中應占的比例。中國的規(guī)定比例是百分之三十五。
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